發(fā)表時間:（2006年01月06日） 消息來源：注冊會計師視野 

新修改的公司法的一個亮點，是首次對公司關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)制。關(guān)聯(lián)交易一般是指具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體(關(guān)聯(lián)方)之間的交易，是公司運作中經(jīng)常出現(xiàn)的而又易于發(fā)生不公平結(jié)果的交易。新公司法第21條第1款明確規(guī)定，“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”。這一強制性規(guī)定，體現(xiàn)了法律對關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度，即對不公正關(guān)聯(lián)交易給予禁止。新公司法對關(guān)聯(lián)交易做如此規(guī)定，是在充分衡量關(guān)聯(lián)交易可能存在的合理性與危害性后，特別是在我國當(dāng)前不公正關(guān)聯(lián)交易日漸增多的社情況下，做出的一種切合實際的制度選擇。關(guān)聯(lián)交易向來在公司丑聞中扮演著重要角色，成為了一個充滿誘惑又極具殺傷力、揮之不去的幽靈，直接破壞了市場公平、競爭、誠信的基本理念，損害了眾多公司利益相關(guān)者的權(quán)益，損害了社會對公司的信任，挫傷了廣大投資者對證券市場的信心，甚至影響到國家的稅收。對關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)制，成為了法律緊迫而艱巨的任務(wù)。
　　雖然我國的公司法、證券法、稅法等對關(guān)聯(lián)交易都有所涉及，卻都沒有明確對關(guān)聯(lián)關(guān)系進行界定。學(xué)者們從不同部門法角度對關(guān)聯(lián)交易進行界定時，多是套用會計法的規(guī)定。但是，會計法并不強調(diào)對交易的調(diào)整而是側(cè)重于記載和披露；關(guān)聯(lián)交易作為經(jīng)濟主體之間的一種交易行為，其基礎(chǔ)的法律界定并不適合由會計法來進行。雖然證券法也有較多規(guī)定，但因其只適用于上市公司而不具普遍性和基礎(chǔ)性。與關(guān)聯(lián)交易有關(guān)的幾個部門單行法有著不同的法益目標(biāo)。如會計法主要是規(guī)范會計行為，保證會計資料和記載的真實、完整性；稅法主要規(guī)范稅收征納主體之間的關(guān)系；證券法主要是調(diào)整因證券的發(fā)行、交易和管理而產(chǎn)生的社會關(guān)系；公司法則是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、運營、解散以及其他對內(nèi)對外關(guān)系，規(guī)范公司的組織和行為。要調(diào)整關(guān)聯(lián)交易，首先要判定經(jīng)濟主體之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，其次要重點調(diào)整市場主體多種形式的交易行為，因此相對而言，公司法更適合對關(guān)聯(lián)交易作出基本的界定。正因如此，新公司法對決定關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系以及規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的基本原則和措施，做出了基本的規(guī)定。這是公司法實現(xiàn)自己的法益目標(biāo)、承擔(dān)自己使命的有力舉措。

　　新公司法第217條對關(guān)聯(lián)關(guān)系進行了基本界定：“關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系?！币驗殛P(guān)聯(lián)交易的危害性主要源自關(guān)聯(lián)方之間的利益沖突，關(guān)聯(lián)交易的出發(fā)點和歸宿是利益的不正當(dāng)轉(zhuǎn)移，所以，對關(guān)聯(lián)關(guān)系的基本界定中要突出利益轉(zhuǎn)移的實質(zhì)。上述規(guī)定正是從這一實質(zhì)出發(fā)，以公司和企業(yè)為參照，列舉出在現(xiàn)實中常見的、在理論上可能會發(fā)生的幾種關(guān)聯(lián)關(guān)系；并在此基礎(chǔ)上，再附帶一個定性的“兜底條文”―――“以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系”，這樣既使得規(guī)定具體、準(zhǔn)確以便于判斷和適用，又充分保證了法律概念的涵蓋面。

　　要使禁止的法律原則得以實現(xiàn)，除了基本的法律界定外，針對實際的具體技術(shù)性條文是必不可少的，也是法律規(guī)定具備可操作性的必要條件。新公司法第125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議?！边@些規(guī)定，使公司法限制公司關(guān)聯(lián)交易而又不影響公司依法經(jīng)營的規(guī)制原則較好地落到實處。

　　有關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定也是一項法律制度中不可或缺的部分，因為責(zé)任制度既能對違法者起到威懾作用，以減少違法現(xiàn)象的發(fā)生，同時也能為受害者提供必要的救濟。新公司法第21條第2款規(guī)定“違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。這里明確了與公司具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體違反法律義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的后果，是對該條第一款關(guān)于禁止不公正關(guān)聯(lián)交易規(guī)定的保障。

　　當(dāng)然，除了上述直接針對關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)關(guān)系的條款外，新公司法有關(guān)股東訴訟、公司對股東和實際控制人擔(dān)保的規(guī)定等，也能有效調(diào)整公司關(guān)聯(lián)交易行為。