幫你破解新三板掛牌規(guī)則的十大誤區(qū)及注意事項(xiàng)

【導(dǎo)讀】按照“可把控、可舉證、可識(shí)別”的原則，《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定了公司新三板掛牌要符合的6大條件：
1、公司依法設(shè)立且存續(xù)滿(mǎn)2年，
2、公司業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力
3、公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營(yíng)
4、公司股權(quán)清晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)
5、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)
6、全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件

一、對(duì)擬掛牌公司存續(xù)時(shí)間要求的誤讀
1、誤讀：新三板掛牌條件中明確要求擬掛牌企業(yè)存續(xù)時(shí)間應(yīng)當(dāng)滿(mǎn)2年。對(duì)此，有人理解為滿(mǎn)24個(gè)月即可，如2012年9月1日成立的企業(yè)，2014年9月1日就可以申請(qǐng)?jiān)谛氯�板掛牌；也有人理解為必須要�?個(gè)完整會(huì)計(jì)年度加1期的經(jīng)營(yíng)記錄方可申請(qǐng)?jiān)谛氯�板掛牌�?/p>

2、解析：企業(yè)須有2個(gè)完整會(huì)計(jì)年度（每年的1月1日至12月31日）的運(yùn)營(yíng)記錄方可申請(qǐng)有新三板掛牌，也就是說(shuō)如果2014年9月1日操作掛牌，企業(yè)成立時(shí)間不得晚于2012年1月1日。此外，如果公司成立于2013年1月1日，并且于2015年2月份完成2014年度財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)，則可以直接申報(bào)新三板掛牌，無(wú)須等到2015年一季報(bào)出來(lái)后再申報(bào)，即最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表不強(qiáng)制要求為季度、半年度或年度報(bào)表。

注意事項(xiàng)：財(cái)務(wù)報(bào)表的有效期是6個(gè)月，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)要求申報(bào)企業(yè)至少給其留出2個(gè)月審核時(shí)間，因此企業(yè)申報(bào)時(shí)距其最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表有效期截止日不能少于2個(gè)月，否則股轉(zhuǎn)系統(tǒng)會(huì)直接要求企業(yè)加審。

二、對(duì)國(guó)有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的誤讀
1、誤讀：具有國(guó)資背景的企業(yè)，包括國(guó)有獨(dú)資、控股及參股企業(yè)，在申報(bào)掛牌時(shí)都要由國(guó)資監(jiān)管部門(mén)出具關(guān)于國(guó)有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件，否則不能在新三板掛牌。

2、解析：上述理解源自IPO的要求，對(duì)于有國(guó)資背景的擬上市企業(yè)（包括國(guó)有獨(dú)資、控股及參股企業(yè)），證監(jiān)會(huì)要求其在申報(bào)文件中提供國(guó)資監(jiān)管部門(mén)出具關(guān)于國(guó)有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件。同時(shí)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌申請(qǐng)文件內(nèi)容與格式指引（試行）》中也要求擬掛牌國(guó)有企業(yè)提供國(guó)資監(jiān)管部門(mén)出具的國(guó)有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件。而在實(shí)際操作中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對(duì)于國(guó)有獨(dú)資及控股企業(yè)要求比較嚴(yán)格，要求其必須提供國(guó)資監(jiān)管部門(mén)出具的國(guó)有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件，但對(duì)于國(guó)有參股企業(yè)并不強(qiáng)制要求提供國(guó)有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件，而更多的是關(guān)注國(guó)有股東參股時(shí)是否合法合規(guī)，并履行了必要的法定程序等。

注意事項(xiàng)：實(shí)務(wù)操作中，國(guó)有企業(yè)的股權(quán)設(shè)置批復(fù)一般要逐層向上追溯至國(guó)資監(jiān)管部門(mén)（一般是各級(jí)國(guó)資委），但如果能夠找到明確的文件依據(jù)，也可由國(guó)資委授權(quán)的單位出具上述批復(fù)。

三、對(duì)整體變更過(guò)程中起算日的誤讀
1、誤讀：公司由有限公司整體變更為股份公司過(guò)程中，公司的股本總額及股權(quán)結(jié)構(gòu)不能發(fā)生變更，否則公司業(yè)績(jī)將不能連續(xù)計(jì)算。公司整體變更過(guò)程的起算日直接決定了公司自何日起至取得股份公司工商執(zhí)照之日（改制完成日），股本總額及股權(quán)結(jié)構(gòu)不能發(fā)生變化。然而，對(duì)于公司整體變更過(guò)程的起算日存在不同理解，有人將起算日期理解為有限公司做出整體變更的股東會(huì)決議之日，有人將起算日理解為公司召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)之日。

2、解析：公司整體變更的起算日是公司確定的改制基準(zhǔn)日，通俗的講就是有限公司股東會(huì)決定以哪一天經(jīng)審計(jì)后的凈資產(chǎn)折股整體變更為股份公司。因此，自改制基準(zhǔn)日起至公司取得股份公司工商執(zhí)照之日期間，公司的股本總額及股權(quán)結(jié)構(gòu)不得發(fā)生任何變化，否則公司的業(yè)績(jī)將不能連續(xù)計(jì)算，公司的成立日期自公司取得股份公司工商執(zhí)照之日起重新計(jì)算。
注意事項(xiàng)：對(duì)于整體改制過(guò)程中的審計(jì)、評(píng)估及驗(yàn)資機(jī)構(gòu)，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)并未強(qiáng)制要求必須具備證券從業(yè)資格。

四、對(duì)公司獨(dú)立性要求的誤讀
1、誤讀：《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告[2013]18號(hào)）對(duì)于公司的獨(dú)立性并無(wú)明確要求，僅規(guī)定公司報(bào)告期內(nèi)不應(yīng)存在股東包括控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形（資產(chǎn)獨(dú)立），公司應(yīng)設(shè)有獨(dú)立財(cái)務(wù)部門(mén)進(jìn)行獨(dú)立的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算（財(cái)務(wù)獨(dú)立），而對(duì)擬掛牌企業(yè)的業(yè)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立、人員獨(dú)立性并未提出明確要求。有人便將此理解為新三板掛牌企業(yè)在業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)及人員方面可以不獨(dú)立。

2、解析：在實(shí)務(wù)操作中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)要求擬掛牌企業(yè)應(yīng)當(dāng)在業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)、人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)等五個(gè)方面獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)（關(guān)聯(lián)企業(yè)），同時(shí)在《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商盡職調(diào)查工作指引（試行）》中也對(duì)此提出了明確要求。擬掛牌企業(yè)如果不符合上述獨(dú)立性要求，會(huì)對(duì)其在新三板掛牌產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性障礙。
注意事項(xiàng)：新三板對(duì)于擬掛牌企業(yè)獨(dú)立性的要求與擬上市企業(yè)相同，其原因是對(duì)于一家不具有獨(dú)立性的企業(yè)，根本無(wú)法判斷其是否具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，當(dāng)然也就不符合新三板掛牌條件。

五、對(duì)合法合規(guī)要求的誤讀
1、誤讀：股轉(zhuǎn)系統(tǒng)要求擬掛牌企業(yè)應(yīng)當(dāng)合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員須依法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，經(jīng)營(yíng)行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。而對(duì)于上述要求的考察期限部分人理解為整個(gè)報(bào)告期，即最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度及一期。

2、解析：股轉(zhuǎn)系統(tǒng)實(shí)際上只要求公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員最近24個(gè)月內(nèi)合法合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為，也就是說(shuō)如果重大違法違規(guī)行為發(fā)生在申報(bào)基準(zhǔn)日24個(gè)月前，即使在報(bào)告期內(nèi)也不會(huì)成為公司掛牌的實(shí)質(zhì)性障礙，只要如實(shí)披露并且不會(huì)對(duì)擬掛牌企業(yè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)構(gòu)成重大不利影響即可。

六、對(duì)重大違法違規(guī)行為的誤讀
1、誤讀：股轉(zhuǎn)系統(tǒng)要求擬掛牌企業(yè)及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在最近24個(gè)月內(nèi)不存在重大違法違規(guī)行為，而對(duì)于什么是重大違法違規(guī)行為存在不同理解，有人認(rèn)為只要是遭受行政處罰或者被罰款就構(gòu)成重大違法違規(guī)，就會(huì)對(duì)企業(yè)掛牌產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性障礙。

2、解析：在實(shí)務(wù)操作中，擬掛牌企業(yè)遭受的行政處罰五花八門(mén)，很多行政處罰根本不構(gòu)成重大違法違規(guī)，如不存在主觀故意僅僅是由于疏忽造成的違法違規(guī)、行為沒(méi)有造成嚴(yán)重后果且違法情節(jié)輕微以及處罰決定按照低限標(biāo)準(zhǔn)做出等，企業(yè)及其中介機(jī)構(gòu)大可不必談行政處罰色變，存在行政處罰并成功掛牌甚至上市的企業(yè)比比皆是。在實(shí)務(wù)操作中，對(duì)于輕微違法違規(guī)行為或行政處罰只要如實(shí)披露，由中介機(jī)構(gòu)（主要是律師）對(duì)其性質(zhì)依法做出明確認(rèn)定，必要時(shí)找有關(guān)主管部門(mén)出具書(shū)面意見(jiàn)，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)一般不會(huì)在此問(wèn)題上太較真。
注意事項(xiàng)：不要因上述違法違規(guī)行為導(dǎo)致有關(guān)各方對(duì)企業(yè)誠(chéng)信度產(chǎn)生懷疑，否則可能會(huì)影響企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。
七、對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的誤讀
1、誤讀：受到IPO規(guī)則要求的影響，有人認(rèn)為新三板擬掛牌企業(yè)在掛牌前必須消除同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，否則無(wú)法掛牌。

2、解析：實(shí)務(wù)操作中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對(duì)于擬掛牌企業(yè)存在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題要求不如IPO嚴(yán)格，并不要求企業(yè)掛牌前必須消除同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，企業(yè)只要充分披露，股東作出解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的承諾，且承諾具備可行性，就可以?huà)炫啤?br> 注意事項(xiàng)：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)最終還是要消除，只是不強(qiáng)制要求掛牌前解決而已。擬掛牌企業(yè)最好還是在掛牌前解決，否則即使不構(gòu)成掛牌障礙，也很可能會(huì)影響掛牌進(jìn)度。

八、對(duì)股權(quán)激勵(lì)問(wèn)題的誤讀
1、誤讀：受到IPO規(guī)則要求的影響，有人認(rèn)為新三板擬掛牌企業(yè)在掛牌前必要將未行權(quán)的股票期權(quán)行權(quán)完畢或終止才能在新三板掛牌。

2、解析：實(shí)務(wù)操作中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)允許存在股票期權(quán)未行權(quán)完畢的公司在新三板掛牌。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)只是要求股權(quán)激勵(lì)方案表述清晰，確保不出現(xiàn)潛在糾紛。
注意事項(xiàng)：建議擬掛牌企業(yè)充分發(fā)揮律師等中介機(jī)構(gòu)的專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢(shì)，在其指導(dǎo)和幫助下制訂股權(quán)激勵(lì)方案，在保證激勵(lì)效果的前提下，防控因此可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)和潛在糾紛。

九、對(duì)公司驗(yàn)資要求的誤讀
1、誤讀：公司注冊(cè)資本制度已經(jīng)由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，實(shí)收資本不再作為工商登記事項(xiàng)，出資期限也由股東在章程中自行約定，也不再?gòu)?qiáng)制要求股東實(shí)際繳納出資后聘請(qǐng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資報(bào)告，有人認(rèn)為新三板擬掛牌企業(yè)自2014年3月1日新修訂的《公司法》實(shí)施之日起，其設(shè)立或增資擴(kuò)股不再需要履行驗(yàn)資程序,并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資報(bào)告。

2、解析：根據(jù)《關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則涉及新修訂<公司法>相關(guān)條文適用和掛牌準(zhǔn)入有關(guān)事項(xiàng)的公告》（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告[2014]13號(hào)）的規(guī)定，針對(duì)2014年3月1日后申請(qǐng)掛牌公司的設(shè)立、增資等，股東應(yīng)按照修改后《公司法》第28條和公司章程的規(guī)定辦理出資手續(xù)、履行出資義務(wù)，主辦券商、律師、會(huì)計(jì)師應(yīng)加強(qiáng)股東出資的核驗(yàn)工作，核查股東是否按公司章程規(guī)定出資，制作核查出資工作底稿，提供出資證明文件，包括但不限于驗(yàn)資報(bào)告、打款憑證。因此，新三板擬掛牌企業(yè)設(shè)立及增資擴(kuò)股時(shí)仍然需要履行驗(yàn)資程序，并取得驗(yàn)資報(bào)告。

十、對(duì)外商投資有限公司整體改制的誤讀
1、誤讀：根據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號(hào)）的有關(guān)規(guī)定，外商投資股份公司的注冊(cè)資本不得低于3000萬(wàn)元人民幣，已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“外商投資企業(yè)”），如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。有人認(rèn)為，擬掛牌外商投資企業(yè)改制為股份公司時(shí)必須滿(mǎn)足上述要求，即改制前最近3年連續(xù)盈利，改制后注冊(cè)資本不能低于3000萬(wàn)元人民幣。

2、解析：根據(jù)商務(wù)部分別于2014年6月17日發(fā)布的《關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》（商資函[2014]314號(hào)）及2014年6月25日下發(fā)《關(guān)于中外合資經(jīng)營(yíng)等類(lèi)型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問(wèn)題的函》（商辦資函[2014]516號(hào)）的規(guī)定，上述關(guān)于外商投資股份公司最低注冊(cè)資本及外商投資企業(yè)連續(xù)3年盈利記錄的要求已經(jīng)被廢止。因此，自上述文件下發(fā)之日起，外商投資企業(yè)整體改制為外商投資股份有限公司，不再要求其改制前最近3年連續(xù)盈利，改制后注冊(cè)資本不低于3000萬(wàn)元人民幣。